RAÚL GONZÁLEZ GALÁN ABOGADOS -                 "Hacia el valor de la excelencia..."
Novedades

DERECHO CONCURSAL

LEY 9/2015, DE 25 DE MAYO, DE MEDIDAS URGENTES EN MATERIA CONCURSAL

La Ley 9/2015 consta de un único artículo, dividido a su vez en cuatro apartados, en cuya virtud se modifican varios preceptos de la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal, relativos al convenio concursal, a la fase de liquidación, a la calificación del concurso, al acuerdo extrajudicial de pagos y a los acuerdos de refinanciación, así como a otros preceptos de la misma Ley relacionados con dichos preceptos. Las principales novedades son:

1. En relación con el convenio concursal, destacan las siguientes novedades:
• Se introducen previsiones análogas a las disposiciones adicional cuarta de la Ley Concursal, relativas a la valoración de las garantías sobre las que recae el privilegio especial. Se modifican los artículos 90 y 94 de la Ley Concursal. No puede considerarse que la determinación del valor de la garantía sea un recorte del crédito garantizado. Es simplemente una valoración diferenciada del derecho principal y del derecho accesorio. Con ello no se pone en cuestión el derecho principal, sino que se permite aclarar qué parte del mismo se beneficiará del derecho accesorio y cuál no, debiendo en la segunda recibir el mismo trato que corresponda al crédito según su naturaleza.
• Otra modificación relevante en materia de convenios concursales es la ampliación del quórum de la junta de acreedores, atribuyendo derecho de voto a algunos acreedores que hasta ahora no lo tenían. Hasta ahora a los acreedores que hubiesen adquirido sus derechos de crédito con posterioridad a la declaración del concurso sólo se les reconocía derecho de voto cuando la adquisición hubiese sido a título universal, como consecuencia de una realización forzosa o, a partir de 2012, cuando se tratase de entidades financieras sujetas a supervisión. La prevención que existía anteriormente respecto a estos acreedores es que dicha adquisición podía esconder algún tipo de fraude que se quería desincentivar mediante la privación del derecho de voto. Pero el fraude no puede estar en adquirir algo, en este caso un derecho de crédito, a un precio menor que aquél por el que se pretenda vender o realizar, puesto que esto es al fin y al cabo lo propio de la actividad económica de mercado. El verdadero problema estriba en que el adquirente se haya concertado con el deudor para defraudar al resto de acreedores. Por ello se reforma no solamente el artículo 122 sino también el 93 para hacer un listado más amplio de personas especialmente vinculadas con el deudor que, por razón, tendrán la condición de acreedores y carecerán en consecuencia de voto en la junta de acreedores. El atribuir derecho de voto a los acreedores que adquieran sus créditos con posterioridad a la declaración de concurso tiene un efecto adicional que debe reputarse beneficioso para el resto de acreedores: formentar la existencia de un mercado de dichos créditos que les permita obtener liquidez, en una situación de concurso de su deudor, sin tener que esperar a la liquidación final.
• Se introducen determinadas previsiones adicionales respecto a los efectos del convenio en el artículo 100. Al igual que se hace en la disposición adicional cuarta, se señala que los acuerdos de aumento de capital requeridos cuando se trate de capitalización se adoptarán con las mismas mayorías previstas en dicha disposición adicional. Con ello se efectúa una remisión al régimen general de transmisión de unidades productivas a lo dispuesto en los artículo 146 bis y 149. Ello implica, con determinadas excepciones, su adquisición libre de obligaciones preexistentes impagadas. Además se facilita la cesión en pago de bienes con determinadas cautelas destinadas a evitar comportamientos fraudulentos.
• El cuarto aspecto de las modificaciones se refiere a las votaciones y mayorías en el convenio y a la ampliación de la capacidad de arrastre de los acreedores disidentes en determinadas circunstancias. Se levanta la limitación general que con anterioridad existía para los efectos del convenio(quitas del 50 por ciento y espera de cinco años) pero para superar dichos limites se exige una mayoría reforzada del 65 por ciento. Se introduce igualmente la regla ya aprobada respecto a los convenios preconcursales en lo referente a las mayorías máximas exigibles para los pactos de sindicación, que será del 75 por ciento(artículo 121.4).
• Finalmente se introduce una previsión novedosa (nuevo artículo 134.3), que tiene su precedente en la Ley 17/2014, sobre la posibilidad de arrastre de determinados créditos con privilegio general o especial, incluso en la parte cubierta por el valor de la garantía. Para ello se exige un doble requisito: además de unas mayorías aún más reforzadas, que el acuerdo sea adoptado por acreedores de la misma clase, introduciéndose por primera vez en nuestro ámbito concursal esta consideración que ya tiene precedentes en derecho comparado y en los acuerdos preconcursales de la disposición adicional cuarta que afectan a los acreedores de pasivos financiero. A tal efecto se distinguen cuatro clases de acreedores, cada uno de los cuales reúne características propias que justifican un tratamiento específico en el seno del concurso. En primer lugar, los acreedores de derecho laboral; en segundo lugar, los acreedores públicos; en tercer lugar, los acreedores financieros; y finalmente, el resto (entre los cuales deberán incluirse de forma principal a los acreedores comerciales). Al igual que en el apartado 11 de la disposición adicional cuarta y con el fin de respetar en la mayor medida posible el verdadero valor de la garantía, se establece en el artículo 140 que si, llegado el caso, el acreedor con privilegio, que hubiera votado a favor de un convenio o se hubiera visto arrastrado por él, tiene que ejecutar la garantía, se hará con el montante total obtenido que no exceda del crédito originario.
• Obligación de que la información relativa tanto al convenio como al informe de los
administradores y sus impugnaciones sea comunicada telemáticamente a los acreedores de los que conste su dirección electrónica, facilitando así un conocimiento más rápido de determinados trámites del proceso concursal.
• Adicionalmente, se introducen determinadas especialidades en materia de insolvencia de empresas concesionarias de obras y servicios públicos, o contratistas de las Administraciones Públicas.

2. En relación a la fase de liquidación podemos destacar las siguientes novedades:

- Se modifican determinados preceptos del Capítulo II del título V de la Ley Concursal con el objeto de facilitar el desarrollo de esta fase del procedimiento concursal. Así se introduce la subrogación “ipso iure” del adquirente en los contratos y licencias administrativas de que fuera titular el cedente (artículo 146 bis) y se arbitran los mecanismos de exención de responsabilidad por deudas previas.
- También se introduce en el artículo 148 previsiones adicionales respecto a la cesión en pago o para el pago y una previsión novedosa consistente en que el juez pueda acordar la retención de un quince por ciento de la masa activa destinado a satisfacer futuras impugnaciones. Esta previsión debería conducir a una agilización de la fase de liquidación.
- Se modifica el artículo 149, se aclara qué reglas del mismo tienen carácter supletorio y cuáles de ellas deberán aplicarse en toda liquidación, haya o no plan de liquidación. En particular, se propone aplicar a todas las liquidaciones las nuevas reglas de purga o subsistencia de las posibles garantías reales a las que pudiesen estar sujetos todos o algunos de los bienes incluidos en una unidad productiva y las reglas sobre sucesión de empresa a efectos laborales y de seguridad social.
- Se modifica el artículo 155, en coherencia con las modificaciones introducidas en el artículo 140.4, para establecer que cuando se ejecuten bienes o derechos afectos a un crédito con privilegio especial, el acreedor privilegiado se hará con el montante total obtenido que no exceda del crédito originario. De este modo, no se alteran las garantías registradas ni las reglas establecidas para su ejecución.

3. En materia de calificación, se modifica el artículo 167 para clarificar las dudas
interpretativas existentes en torno al término “clase”. La práctica judicial ha dado un sentido genérico a este término, incluyendo en el mismo a un grupo de acreedores que reúnan características comunes aunque tal grupo no comprenda a todos los de la misma clasificación concursal, a los efectos del tratamiento otorgable en la sección de calificación respecto a propuestas de convenio no gravosas. Habida cuenta que el artículo 94.2 en la redacción dada por esta Ley, incorpora una nueva definición del término “clase” aplicable, conforme al artículo 134, a los supuestos en que el convenio llegara a arrastrar a acreedores privilegiados y no exclusivamente a los ordinarios, es imprescindible aclarar, para evitar mayores dudas, que la mención que se efectúa en el artículo 167 debe entenderse también referida a esta Definición, que afecta a una pluralidad de acreedores beneficiados por la solución concursal lo suficientemente amplia omo para hacer equivalente el tratamiento a efectos de la sección de calificación.

4. Sobre los acuerdos de refinanciación, se incluyen una serie de modificaciones cuyo objeto es aclarar determinadas dudas que se han planteado en su aplicación práctica. En primer lugar, se modifica el artículo 5 bis para establecer que, en caso de controversia, será el juez del concurso quien ostente la competencia para determinar si un bien es o no necesario para la continuidad de la actividad económica del consursado. En el artículo 71 bis se regula el régimen de votación en el seno de acuerdos sindicados y en la disposición adicional cuarta se introducen una serie de modificaciones para aclarar el régimen de votación en el seno de acuerdos sindicados y se precisa, a efectos de determinar el valor razonable de los bienes dados en garantía, que éste no podrá exceder del valor de la responsabilidad máxima hipotecaria o pignoraticia que se hubiese pactado.

Por último, destacamos su Disposición transitoria cuarta, relativa al régimen transitorio en los procedimientos de ejecución que dice:
"1. Las modificaciones de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil, introducidas por la disposición final tercera de la presente Ley serán de aplicación a los procedimientos de ejecución iniciados a su entrada en vigor que no hayan culminado con la puesta en posesión del inmueble al adquirente conforme a lo previsto en el artículo 675 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
2. En los procedimientos de ejecución en curso antes de la entrada en vigor del Real Decreto-ley 11/2014, de 5 de septiembre, de medidas urgentes en materia concursal, en los que se hubiere dictado el auto desestimatorio a que se refiere el párrafo primero del apartado 4 del artículo 695 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en la redacción dada por el citado Real Decretoley, que no hayan culminado con la puesta en posesión del inmueble, las partes ejecutadas dispondrán de un nuevo plazo preclusivo de dos meses para formular recurso de apelación basado en la existencia de las causas de oposición previstas en el apartado 7.º del artículo 557.1 y en el apartado 4.º del artículo 695.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. Dicho plazo se computará desde el día siguiente a la entrada en vigor de esta Ley. 3. La publicidad de la presente disposición tendrá el carácter de comunicación plena y válida a los efectos de notificación y cómputo de los plazos previstos en el apartado 2 de la misma, no siendo necesario en ningún caso dictar resolución expresa al efecto“.

Fuente: ICAM

ASPECTOS LABORALES DE LA REFORMA DE LA LEY CONCURSAL

LEY 38/2011, DE 10 DE OCTUBRE, DE REFORMA DE LA LEY 22/2003, DE 9 DE JULIO, CONCURSAL (BOE DEL 11 DE OCTUBRE DE 2011). ENTRADA EN VIGOR: el 1 de enero de 2012.
    
ASPECTOS LABORALES: Modificación de los artículos 27.bis, 64 y 65 de la LC
   
1º.- Se consideran concursos de especial trascendencia, a efectos de designación de la administración concursal, aquellos en los que el número de trabajadores sea superior a cien o lo haya sido en alguno de los tres ejercicios anteriores a la declaración del concurso.
   
2º.- La modificación más importante está en el artículo 48, que afecta al artículo 64 de la Ley Concursal que regula la tramitación de los expedientes de modificación sustancial de las condiciones de trabajo de carácter colectivo, incluidos los traslados colectivos, y de suspensión o extinción colectivas de las relaciones laborales.
   
Expedientes en curso: debe remitirse lo actuado al juez del concurso. Conservarán su validez las actuaciones practicadas hasta la declaración del concurso.
Si en la fecha de la declaración de concurso ya hubiera recaído resolución que autorice la solicitud, esta se ejecutará por la administración concursal.
A estos efectos, la declaración de concurso debe ser comunicada a la autoridad laboral.
   
Para la iniciación de uno de estos expedientes en las empresas en las que no haya representación legal de los trabajadores, se establece la posibilidad de que estos la atribuyan a una comisión designada conforme establece el artículo 41.1 del Estatuto de los Trabajadores.
   
3º.- Se establece la participación del concursado en el trámite de solicitud y en el período de consultas.
   
4º.- Se permite que los trabajadores o a la administración concursal soliciten la participación de otras personas, físicas o jurídicas, que indiciariamente puedan constituir una unidad de empresa con la concursada.
   
5º.- Se permite la sustitución del período de consultas por el procedimiento de mediación o arbitraje que sea de aplicación en el ámbito de la empresa.
   
6º.- Se intenta agilizar el procedimiento eliminando el período de consultas cuando se acompañe a la solicitud el acuerdo entre la administración concursal y los representantes de los trabajadores.
   
7º.- Se recoge la obligación de que el acuerdo contenga la identidad de los trabajadores afectados y las indemnizaciones, así como la posibilidad de que estas sean superiores a lo establecido en la legislación laboral.
   
8º.- Se establece una comparecencia, sustituible por un trámite de alegaciones de tres días, de quienes hubieran intervenido en el período de consultas, en el caso de que no se hubiera alcanzado un acuerdo.
   
9º.- Se aclara que la fecha de efectos del auto que acuerde la suspensión o extinción colectiva de los contratos de trabajo es aquella en la que se dicte, salvo que el mismo establezca una fecha posterior.
   
10º.- Régimen de recursos.
Contra el auto que acuerde la suspensión o extinción colectiva de los contratos de trabajo podrá interponerse recurso de suplicación, así como los demás recursos previstos en la Ley de Procedimiento Laboral (se remite a la actualmente en vigor, es decir el texto refundido aprobado por el RDLegislativo 2/1995, de 7 de abril). Lógicamente, la competencia para la resolución de tales recursos se atribuye al orden social y se establece que ninguno de los recursos tendrá efectos suspensivos sobre la tramitación del concurso ni de sus incidentes.
   
Las acciones que se ejerciten contra el auto en cuestiones que se refieran estrictamente a la relación jurídica individual se sustanciarán por el procedimiento del incidente concursal en materia laboral. Se contempla expresamente la legitimación del FOGASA a estos efectos. El plazo para interponer la demanda de incidente concursal es el un mes y la sentencia será recurrible en suplicación.
   
Todas las acciones resolutorias individuales interpuestas al amparo del artículo 50 del ET, motivadas por la situación económica o de insolvencia del concursado, tendrán la consideración de extinciones de carácter colectivo desde que se acuerde la iniciación del expediente para la extinción de los contratos, sin limitación numérica. Acordada la iniciación del expediente, la totalidad de los procesos individuales posteriores a la solicitud del concurso pendiente de resolución firme se suspenderán hasta que adquiera firmeza el auto que ponga fin al expediente de extinción colectiva. La resolución se comunicará a la administración concursal a efectos del reconocimiento del crédito como contingente y a los tribunales ante los que se estuvieren tramitando los procedimientos individuales. El auto que acuerde la extinción colectiva producirá efectos de cosa juzgada sobre los procesos individuales suspendidos.
   
11º.- Contratos del personal de alta dirección (artículo 65 de la Ley Concursal).
La decisión de la administración concursal de extinguir o suspender los contratos con el personal de alta dirección podrá ser impugnada a través del incidente concursal ante el juez del concurso. La sentencia será recurrible en suplicación.
 
Fuente: ILUSTRE COLEGIO DE ABOGADOS DE MADRID